Apelação/Remessa Necessária Nº 5062422-48.2023.4.02.5101/RJ
RELATOR: Desembargador Federal POUL ERIK DYRLUND
RELATÓRIO
Tratam-se de remessa necessária e apelações interpostas pelo INSS (Evento 74) e pela UNIÃO (Evento 75) nos autos da ação ordinária, com pedido liminar, ajuizada por R. C. B. em face do INSS e da UNIÃO, em que objetiva, em síntese, o restabelecimento da pensão por morte do genitor ex-servidor civil.
Como causa de pedir, a autora alega que: (i) é beneficiária, há 36 anos, de pensão por morte deixada por seu pai, ex-servidor civil do INSS (Evento 06 - Outros 3); (ii) que a sua pensão foi cancelada em fevereiro de 2018 (Evento 06 - Outros 2, fls. 6/7). Afirma que o cancelamento da sua pensão pela autoridade administrativa não se enquadra nas hipóteses legais previstas, razão pela qual postula o restabelecimento da sua pensão.
Após ser notificada sobre o cancelamento da sua pensão a autora ajuizou a ação autuada sob o n° 0014849-75.2018.4.02.5101 em face do INSS, tendo sido proferida sentença de procedência, que foi reformada pelo Egrégio TRF da 2ª Região, que extinguiu o processo sem resolução do mérito, afirmando a ilegitimidade passiva ad causam da autarquia. A autora ajuizou então nova ação, autuada sob o n° 5036297-77.2022.4.02.5101, dessa vez em face apenas da União, mas que foi igualmente extinta sem resolução do mérito, em razão da ilegitimidade passiva ad causam do ente federativo. Por isso, a autora ajuizou a presente demanda em face do INSS, órgão ao qual o instituidor da pensão era vinculado, e da União.
A tutela de urgência foi deferida no Evento 23.
O Juízo a quo julgou o pedido procedente já que “Não há notícia da alteração do estado civil de solteira, pelo casamento ou pela constituição de união estável - causa resolutiva da pensão temporária. Mantidos o status de solteira e a condição de não ocupante de cargo público permanente e dispensados a prova da dependência econômica e o requisito da idade no momento da concessão, à luz da jurisprudência do STF e do STJ, impõe-se a manutenção da pensão. Assim, dos vários fundamentos elencados pela autora na petição inicial, aquele referente à ausência de base legal para a supressão do benefício é suficiente para a formação do convencimento judicial a respeito da manutenção da pensão.”. (Evento 52).
Irresignado, o INSS apela, sustentando que “o caso dos autos, não se verifica dependência econômica da autora em relação ao instituidor da pensão. Como já dito, no Acórdão nº 2.780/2016, a Corte de Contas elencou algumas hipóteses que descaracterizam a dependência econômica da pensionista em relação ao instituidor da pensão, in verbis: 9.1.1.1 recebimento de renda própria, advinda de relação de emprego, na iniciativa privada, de atividade empresarial, na condição de sócias ou representantes de pessoas jurídicas ou de benefício do INSS; Assim, de acordo com apuração do órgão pagador, devidamente submetida ao contraditório e à ampla defesa em processo administrativo, além da pensão temporária, a apelada possui renda própria, pois recebe benefício de aposentadoria (paga pelo RGPS, na forma da Lei nº 8.213/91), descaracterizando, assim, sua dependência econômica em relação ao instituidor da pensão.” e que “Roga o INSS, renovadas todas as vênias, seja retificada a contradição apontados, para que seja precisamente definido sobre quem recai a responsabilidade civil pelo pagamento das verbas devidas à autora: União ou INSS.” (Evento 74).
Requer “seja conhecido o presente recurso e, no mérito, provido, a fim de que seja reformada a r. sentença impugnada, para que seja julgado integralmente improcedente o pedido formulado pelo autor ou, subsidiariamente, seja sanada a contradição vislumbrada na sentença vergastada.”.
A União também apela, argumentando que “A UNIÃO é parte ilegítima para figurar no feito como demandada, porquanto não possui qualquer vínculo jurídico material com a parte autora e/ou com o ex-servidor público instituidor do benefício da pensão, que era vinculado à Autarquia do INSS, sendo certo de excluí-la da demanda (vide Evento 6 OUT3). Com efeito, percebe-se do comprovante de rendimentos do benefício de pensão carreado aos autos, a pessoa jurídica/órgão pagador da pensão que a autora titulariza é o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pessoa jurídica de direito público, integrante da Administração Pública federal indireta, criada por lei, sendo Autarquia Federal com personalidade jurídica própria, autonomia administrativa e financeira, portanto, pessoa jurídica completamente distinta da UNIÃO, cada qual com representação judicial próprias, na forma da lei.”. (Evento 75).
Requer “a. que seja conhecido e recebido este recurso de apelação nos efeitos suspensivo e devolutivo; b. que seja dado provimento ao presente recurso de apelação para, reformando a r. sentença recorrida, reconhecer a ilegitimidade passiva ad causam da UNIÃO, para que seja extinto o processo sem resolução do mérito, conforme determina o inciso VI do artigo 485 do CPC, para excluí-la do feito, uma vez que a obrigação posta na questão dos autos recai sobre a Autarquia Federal do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, entidade pagadora do benefício de pensão da autora, com autonomia administrativa e financeira, nos termos da lei. Por conseguinte, com a sua exclusão do feito, requer seja a autora condenada ao pagamento dos ônus da sucumbência, com honorários advocatícios de 10% sobre o valor da causa atualizado, com base no artigo 85, §§ 1º, 2º, 3º e 4º, do CPC.”
Vieram os autos a esta Colenda Turma também por força da remessa necessária.
É o relatório.
VOTO
Conforme relatado, tratam-se de remessa necessária e apelações interpostas pelo INSS (Evento 74) e pela UNIÃO (Evento 75) nos autos da ação ordinária, com pedido liminar, ajuizada por R. C. B. em face do INSS e da UNIÃO, em que objetiva, em síntese, o restabelecimento da pensão por morte do genitor ex-servidor civil.
Como causa de pedir, a autora alega que: (i) é beneficiária, há 36 anos, de pensão por morte deixada por seu pai, ex-servidor civil do INSS (Evento 06 - Outros 3); (ii) que a sua pensão foi cancelada em fevereiro de 2018 (Evento 06 - Outros 2, fls. 6/7). Afirma que o cancelamento da sua pensão pela autoridade administrativa não se enquadra nas hipóteses legais previstas, razão pela qual postula o restabelecimento da sua pensão.
O pedido foi julgado procedente e a sentença (Evento 52) merece ser reformada pela fundamentação a seguir exposta.
Os recursos e a remessa necessária merecem provimento.
Preliminarmente, acolho o pedido de reconhecimento da ilegitimidade passiva da União, já que o instituidor da pensão pretendida era servidor civil do INSS (Evento 06 - Outros 3), autarquia federal com personalidade jurídica própria.
Passo ao exame do mérito.
A Lei nº 3.373/58 foi positivada ainda sob a égide do Código Civil de 1916, que enquadrava as mulheres, mesmo adultas, como relativamente incapazes, fruto das concepções culturais discriminatórias que predominavam até meados do século passado. Dava a lei tratamento distinto aos pensionistas do sexo masculino – que, na forma do artigo 5º, inciso II, alínea “a”, daquela lei, deixavam de receber a pensão temporária ao completarem 21 anos, se não fossem inválidos – e às pensionistas do sexo feminino – submetidas à cláusula do parágrafo único do mesmo artigo 5º, que só perderiam a pensão instituída pelo genitor servidor público com a posse em cargo público permanente.
Presumia-se legalmente, à época, que as mulheres, menores ou adultas, teriam maior dificuldade de prover o próprio sustento se fossem ainda solteiras após o falecimento do genitor. Logo, a adjetivação “temporária” para a pensão por morte recebida pela filha beneficiária tinha uma conotação distinta daquela referente à pensão percebida pelo filho beneficiário, uma vez que a deste cessava ao atingir os 21 anos (então a maioridade civil), e daquela somente se viesse a ocupar cargo público ou se casasse. A ratio da norma, portanto, era a de proteger financeiramente as mulheres adultas ainda não casadas, já que dificilmente seriam incorporadas ao mercado de trabalho formal.
É evidente que o contexto histórico no qual a lei foi criada não mais subsiste em larga medida, e, de fato, consiste num verdadeiro anacronismo a manutenção de benefícios previdenciários para filhas de servidores públicos, enquanto resquício de uma cultura de discriminação em desarmonia com a Constituição vigente, por presumir a inaptidão ou incapacidade da mulher de integrar o mercado de trabalho e prover seu próprio sustento.
Por isso mesmo a jurisprudência do Tribunal de Contas da União, que até período relativamente recente, ainda zelava pela aplicação integral do disposto na Lei nº 3.373/58 para as pensões instituídas sob sua vigência, como se vê pelo que dispunha o Enunciado 168 da sua súmula, passou a entender, no Acórdão 892/2012, que a pensão civil prevista naquela lei só poderia subsistir, para mulheres maiores de 21 anos e solteiras, acaso esta dependesse economicamente do instituidor; se a beneficiária passasse a ter condições de prover seu próprio sustento, a hipótese seria de cassar o benefício, a qualquer tempo.
Esse acórdão representou uma completa guinada jurisprudencial da Corte de Contas, a qual culminou com a edição da Súmula 285 em 2014, com singela fórmula: “A pensão da Lei 3.373/1958 somente é devida à filha solteira maior de 21 anos enquanto existir dependência econômica em relação ao instituidor da pensão, falecido antes do advento da Lei 8.112/1990”. A lógica da decisão está fundamentada na premissa de que, tendo a pensão sido criada em 1958 para proteger dependentes econômicos dos servidores públicos, ela está sujeita à dinâmica dos institutos jurídicos que se prolongam no tempo, isto é, a cláusula rebus sic stantibus, de forma que, uma vez cessados os motivos que justificaram a concessão do benefício, dentre os quais estaria, pretensamente, a dependência econômica, ele poderia ser extinto.
A nova orientação foi reafirmada em outro julgado paradigma do TCU, o Acórdão 2.780/2016, em que definiu que o benefício não poderia ser percebido por “pensionistas que contarem com recebimento de renda própria, advinda de relação de emprego, na iniciativa privada, de atividade empresarial, na condição de sócias ou representantes de pessoas jurídicas ou de benefício do INSS”. A decisão tem sido usada como fundamento para instauração de diversos procedimentos administrativos no âmbito da Administração Pública visando a apuração de “pagamento indevido” a pensionistas que ainda recebam o benefício instituído na forma da Lei nº 3.373/58.
A autora objetiva o restabelecimento da sua pensão temporária, aplicando-se a Lei nº 3.373/58. O artigo 5º da aludida norma legal assim dispunha:
Art 5º Para os efeitos do artigo anterior, considera-se família do segurado:
I - Para percepção de pensão vitalícia:
a) a espôsa, exceto a desquitada que não receba pensão de alimentos;
b) o marido inválido;
c) a mãe viúva ou sob dependência econômica preponderante do funcionário, ou pai inválido no caso de ser o segurado solteiro ou viúvo;
II - Para a percepção de pensões temporárias:
a) o filho de qualquer condição, ou enteado, até a idade de 21 (vinte e um) anos, ou, se inválido, enquanto durar a invalidez;
b) o irmão, órfão de pai e sem padrasto, até a idade de 21 (vinte e um) anos, ou, se inválido enquanto durar a invalidez, no caso de ser o segurado solteiro ou viúvo, sem filhos nem enteados.
Parágrafo único. A filha solteira, maior de 21 (vinte e um) anos, só perderá a pensão temporária quando ocupante de cargo público permanente.
Verifica-se que a autora passou a receber a pensão temporária instituída após o falecimento do seu pai em 01/01/1986 (Evento 06 - Outros 3). No entanto, foi aberto o processo administrativo nº 35301.003652/2016- 61 (Evento 06 - Outros 2) que identificou que a autora não manteve a necessária dependência econômica em relação ao instituidor da pensão. Não é possível a manutenção do benefício porque inexiste direito adquirido contra legem e também porque a Administração Pública sujeita-se ao princípio da legalidade estrita.
Frise-se que a própria autora reconhece receber, além da pensão por morte, aposentadoria por tempo de contribuição (Evento 06 - Outros 2, fls. 2), de modo que restou identificada a existência de condições autônomas de subsistência em relação ao instituidor da pensão, e o consequente desacordo com os fundamentos do artigo 5º, parágrafo único, da Lei nº 3.373/1958.
O Poder Público tem o dever de rever seus próprios atos quando eivados de ilegalidade, desde que respeitados o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditório, garantias que foram observadas na presente hipótese.
Observe-se que não existe presunção absoluta de manutenção da pensão temporária, cabendo à Administração Pública aferir se permanecem preenchidas as condições para a continuação do pagamento da pensão, observado o princípio da legalidade.
No mesmo sentido decidiu esta Eg.Turma Especializada ao julgar a matéria. Eis o julgado:
APELAÇÃO CÍVEL. REMESSA NECESSÁRIA. DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PÚBLICO CIVIL. PENSÃO TEMPORÁRIA POR MORTE. FILHA MAIOR, SOLTEIRA E NÃO OCUPANTE DE CARGO PÚBLICO. SUSPENSÃO. CUMULAÇÃO COM APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIÇÃO. DESCABIMENTO. INTERPRETAÇÃO TELEOLÓGICO-SISTEMÁTICA DO TERMO "CARGO PÚBLICO PERMANENTE". AUSÊNCIA DE CONFIGURAÇÃO DE DEPENDÊNCIA ECONÔMICA. RESTABELECIMENTO DO BENEFÍCIO. IMPOSSIBILIDADE. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. RECURSO E REEXAME OFICIAL CONHECIDOS E PROVIDOS.
1. A controvérsia ora posta a deslinde cinge-se a perquirir acerca da validade de ato de suspensão da pensão por morte percebida pela demandante, haja vista que, segundo a União, a autora não é mais dependente economicamente do instituidor do benefício, por perceber aposentadoria por tempo de contribuição.
2. O direito à pensão por morte é regido pela lei vigente à época do falecimento do instituidor do benefício (STJ – AgRg/REsp n. 652.186/RJ, Rel. Ministro Gilson Dipp, DJU de 08.11.2004, pág. 291). Na espécie, o ex-servidor faleceu em 30.04.1989, de modo que há de se aplicar a Lei n.º 3.373/1958, e não a Lei n.º 8.112/1990.
3. Na hipótese em testilha, a autora passou a receber pensão por morte de seu genitor desde o óbito deste, obviamente por preencher os requisitos exigidos para tanto. Ao completar a maioridade de 21 (vinte e um) anos de idade, passou-se a questionar a observância dos requisitos legais para a manutenção do benefício, haja vista a sua vinculação a emprego privado, o que ensejou a discussão acerca da alegada dependência econômica em relação ao seu genitor.
4. De uma exegese puramente literal da dicção dos preceptivos em referência, é possível haurir que, com efeito, a situação jurígena da autora, de titular de aposentadoria concedida pelo Regime Geral da Previdência Social, não guarda nenhuma correlação com cargo público, na medida em que os aludidos benefícios se submetem a regimes jurídicos diversos, no que diz com o vínculo funcional com a Administração Pública: cargo público concerne a vínculo estatutário; emprego, a vinculação celetista.
Todavia, semelhante diretriz vetorial não se configura a melhor interpretação, porquanto a mens legislatoris ou a ratio legis do diploma legal em comento, forte na idéia de que a norma jurídica é produto social e cultural de seu tempo, reflete, sob a égide de sua vigência, as necessidades sociais de antanho, contexto em que, num país onde a família era tradicional e marcadamente patriarcal, bem como notoriamente era diminuta e assaz difícil a participação feminina no mercado de trabalho, diferentemente do que se sucede hodiernamente, momento histórico-social em que a mulher representa uma força laboral pujante, com amplas possibilidades de plena e progressiva ascensão profissional, o que não raro é-lhe hábil a alcançar a sua tencionada independência financeira.
5. O legislador, decerto, ao instituir o plano de previdência para os servidores da União e cobrir o risco social morte, estatuído na Lei n.º 3.373/58, art. 5.º, II, parágrafo único, contemplou, entre seus benefícios e beneficiários, pensão temporária por morte para filha maior de 21 (vinte e um) anos, solteira e não detentora de cargo público permanente, com o que visou assegurar proteção familiar aos dependentes do servidor, outorgando-lhes meios de subsistência digna, os quais de outro modo não poderiam prover às suas necessidades econômicas, na ocorrência contingencial de eventual passamento do provisor da família, inferência que se extrai do próprio texto legal:
6. Os proventos percebidos pela autora podem ser equiparados à remuneração de cargo público permanente, pois são pagos com regularidade pela Previdência Social. Não obstante a tese levantada pela autora de que os proventos de aposentadoria não são capazes de proporcionar sua subsistência condigna integralmente, não se pode confundir dependência econômica com redução do padrão de qualidade de vida, em razão da supressão da pensão em discussão. A finalidade do benefício assegurada pela lei é tutelar a subsistência do familiar que se vê surpreendido com o falecimento de seu provedor. Em análise perfunctória, entendimento diverso afrontaria a própria ratio da lei, pois permitiria a continuidade do pagamento àquele que não se encontra em situação de desamparo.
7. Na hipótese em comento, a autora não satisfaz os requisitos legais estatuídos no art. 5.º, II, parágrafo único, da Lei n.º 3.373/58, haja vista que, consoante comprovado nos autos, recebe aposentadoria por tempo de contribuição, inegavelmente de nítido caráter permanente, apto a descaracterizar a dependência econômica exigida pela lei para a fruição do benefício de pensão vindicada, tal como constatado pela Administração Pública.
8. A circunstância de a demandante receber, indevidamente, a pensão por morte em exame, por largo período de tempo, resultante de manifesto error administrativo, não tem o condão de lhe outorgar legítimo direito à percepção de referido benefício, não só porquanto inexiste direito adquirido contra legem, como também porque a Administração Pública sujeita-se ao princípio da legalidade estrita e, ademais, é investida do poder de autotutela, de modo que deve, respeitado o devido processo-legal-administrativo, especialmente os princípios do contraditório e da ampla defesa, rever seus atos quando tisnados de ilegalidade, como se deu no caso concreto.
9. Diante do provimento do apelo da ré e do reexame necessário, a ensejar o julgamento da improcedência do pedido formulado na exordial, fica a autora condenada ao pagamento das custas processuais e de honorários advocatícios, arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor atribuído à causa, devidamente atualizado, com espeque no art. 85, §§ 2.º, 3.º e 4.º, inciso III, cuja exigibilidade, porém, resta suspensa, por força da concessão do benefício da gratuidade de justiça, a teor do preconizado no art. 98, § 3.º, do novel Estatuto Processual Civil.
10. Descabida a condenação da demandante ao pagamento de honorários de sucumbência recursal, uma vez que, com supedâneo no art. 85, § 11, do novo Estatuto Processual Civil, a sua fixação pressupõe condenação anterior a ser majorada, o que não ocorreu na hipótese em comento.
11. Apelação e remessa necessária conhecidas e providas. (AC nº 0125290-60.2017.4.02.5101, Sexta Turma Especializada, Rel.Des.Fed.Guilherme Calmon Nogueira da Gama, DJe de 02/7/18
Com efeito, restou demonstrada a ausência da condição de dependência econômica, de modo que a pensão não poderá ser restabelecida.
Ante o exposto, voto por dar provimento à remessa necessária e ao recurso de apelação da União, para considerá-la parte ilegítima nesta demanda, e dar provimento ao recurso de apelação do INSS. Inverto os ônus sucumbenciais estabelecidos na sentença, suspensos nos termos dos §§ 2º e 3º, do art. 98 do CPC, em razão da gratuidade de justiça deferida no Evento 23.
Documento eletrônico assinado por POUL ERIK DYRLUND, Desembargador Federal Relator, na forma do artigo 1º, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resolução TRF 2ª Região nº 17, de 26 de março de 2018. A conferência da autenticidade do documento está disponível no endereço eletrônico https://eproc.trf2.jus.br, mediante o preenchimento do código verificador 20002122354v3 e do código CRC 65564b47.
Informações adicionais da assinatura:
Signatário (a): POUL ERIK DYRLUND
Data e Hora: 16/10/2024, às 11:58:0