Apelação Criminal Nº 0500125-62.2016.4.02.5106/RJ
RELATOR: Desembargador Federal ANDRÉ FONTES
RELATÓRIO
Trata-se de embargos de declaração opostos por C. H. Y. D. C. () e pelo MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL () em face de acórdão desta Egrégia 2ª Turma Especializada (), que, por unanimidade, (i) DEU PROVIMENTO aos recursos de EDIVALDO PEREIRA DA SILVA e SERGIO ALMEIDA DE FREITAS (autos nº 0000512-76.2012.4.02.5106) para absolvê-los, nos termos do artigo 386, inciso V, do Código de Processo Penal; (ii) DEU PROVIMENTO ao recurso de J. E. D. J. para declarar a nulidade da sentença em razão da ausência de interrogatório, devendo os autos serem desmembrados em relação ao referido réu, a fim de retornar à vara de origem para realização do interrogatório do acusado; (iii) DEU PROVIMENTO PARCIAL aos recursos das defesas de MIGUEL ANGELO CASTRO YAZEJI e M. D. C. Y. e CARLA HOSSI YAZEJI DA COSTA (autos nº 0500125-62.2016.4.02.5106) para reduzir a reprimenda aplicada na sentença, bem como alterar o regime de cumprimento da pena e substituir a pena privativa de liberdade aplicada por restritivas de direitos, e para afastar a condenação ao pagamento de valor mínimo a título de reparação de danos; e (iii) JULGOU PREJUDICADO o recurso do MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL; mantendo a sentença nos seus demais termos.
O acórdão embargado encontra-se ementado nos seguintes termos:
“DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME CONTRA ORDEM TRIBUTÁRIA. INTERROGATÓRIO. PROVA EMPRESTADA. INÉPCIA DA DENÚNCIA AFASTADA. MATERIALIDADE, AUTORIA E DOLO. DOSIMETRIA DA PENA. CAUSA DE AUMENTO DE PENA DO ARTIGO 12, INCISO I, DA LEI 8137-90. ARTIGO 387, IV, DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL.
I - O magistrado tem o dever de aplicar o princípio da razoabilidade juntamente com o princípio da prevalência do interesse do réu, a fim de mitigar a obrigatoriedade de interrogatório pelo Juiz natural nos casos em que haja relevante dificuldade para o seu comparecimento em juízo, sob pena de cercear o direito de defesa do acusado.
II – É admitida a prova emprestada, ainda que produzida em processo no qual o réu não tenha sido parte, desde franqueado o contraditório de forma efetiva.
III - Enfrentadas e resolvidas todas as questões com fundamentação satisfatória, como se constata a partir da leitura da sentença, não há que falar em violação ao princípio das motivações judiciais.
IV - Ainda que assim não fosse, prevalece, no Superior Tribunal de Justiça, o entendimento no sentido de que "o julgador não é obrigado a rebater cada um dos argumentos aventados pela defesa ao proferir decisão no processo, bastando que pela motivação apresentada seja possível aferir as razões pelas quais acolheu ou rejeitou as pretensões da parte"(AgRg no AREsp 1.009.720-SP, Rel. Ministro JORGE MUSSI, Quinta Turma, julgado em 25.4.2017, DJe 5.5.2017).
V – Constatado que a acusação apresentou uma narrativa congruente dos fatos, indicando a autoria e materialidade, bem como a adequação típica correspondente, possibilitando o exercício do contraditório e da ampla defesa, não se podendo falar em falta de individualização ou pormenorização das condutas que teriam sido praticadas pelos réus.
VI - Para o recebimento da inicial acusatória e consequente instauração da ação penal é necessário apenas um suporte probatório mínimo denominado justa causa, consistente na existência de materialidade delitiva e indícios de sua autoria, pelo qual se evita que a imputação criminal seja feita de maneira temerária.
VII - Embora assegurado o amplo direito à produção das provas necessárias a dar embasamento às teses defensivas, é facultado ao juiz, no curso do processo penal, o indeferimento, desde que de forma motivada, das diligências protelatórias, irrelevantes ou impertinentes.
VIII - Segundo o princípio da instrumentalidade das formas (pas de nullité sans grief) que rege o sistema das nulidades no processo penal, para se declarar a nulidade deve haver a comprovação do prejuízo da parte ou da jurisdição.
IX - É assente a jurisprudência no sentido de que o interrogatório pode ser realizado mesmo na pendência do cumprimento de carta precatória expedida para oitiva de testemunha, uma vez que o art. 222, §1º do Código de Processo Penal prevê que a expedição de carta precatória não suspende a instrução criminal.
X – O instituto da decadência tributária relaciona-se diretamente a perda do direito do ente público em constituir o crédito tributário. Desse modo, o quinquídio previsto na legislação tributária não se confunde com os prazos prescricionais penais.
XI – Comprovadas a materialidade, a autoria assim como o dolo dos administradores de fato da pessoa jurídica, consubstanciado na vontade livre e consciente dos ora réus, em comunhão de desígnios, em deixar de apresentar a declaração referente ao ano calendário de 2004 sem os valores declarados como receitas e não apresentar as declarações correspondentes aos anos-calendários de 2005 e 2006 a fim de suprimir tributos.
XII - Embora o inquérito policial seja pautado pelo sistema inquisitivo, em que não vigora a garantia processual do contraditório, certo é que os elementos informativos nele produzidos sempre podem ser questionadas pelo acusado na fase judicial, ocasião em que lhe é facultado trazer aos autos todas as evidências de que disponha para desconstituí-los, defendendo-se de forma ampla.
XIII – Por outro lado, se o conjunto probatório constante dos autos não são plenos e suficientes a demonstrar que os réus que figuravam como interpostas pessoas detinham o domínio da conduta, ou seja, detinham o poder de decisão acerca da supressão dos tributos, a absolvição, nos termos do artigo 386, inciso V, do Código de Processo Penal, é medida que se impõe.
XIV – No que tange à dosimetria da pena, impõe-se a redução da pena-base aplicada, tendo em vista que descabida a valoração negativa da personalidade ou da conduta social, uma vez que não há nos autos elementos que permitam analisá-las, devendo, pois, ser consideradas como vetoriais neutras.
XV - Como o fundamento para a incidência da causa de aumento prevista no artigo 12, inciso I, Da lei 8137-90 é a dimensão da sonegação em si, com o consequente prejuízo à coletividade, em razão do não recolhimento dos tributos devidos (de elevado valor), e o montante da sonegação tributária constava da peça acusatória, não há que se falar em ofensa ao princípio da correlação ou congruência.
XVI - A referida causa de aumento "restringe-se a situações de especialmente relevante dano, valendo, analogamente, adotar-se para tributos federais o critério já administrativamente aceito na definição de créditos prioritários, fixado em R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais), do art. 14, caput, da Portaria 320-PGFN" (REsp n. 1.849.120-SC, relator Ministro NEFI CORDEIRO, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 11.3.2020, DJe 25.3.2020), considerando-se, ainda, que "O dano tributário é valorado considerando seu valor atual e integral, incluindo os acréscimos legais de juros e multa" (AgRg no REsp 1849662-PR, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA, julgado em 06.10.2020, DJe 13.10.2020).
XVII - Deve ser mantido o aumento em razão da continuidade delitiva, na fração de 1/6 (um sexto), em razão das condutas delitivas evidenciadas que redundaram na sonegação de tributos nos anos-calendário de 2004, 2005 e 2006.
XVIII - É assente na Corte Superior o entendimento que a regra do art. 387, inciso IV, do Código de Processo Penal é norma híbrida, de direito processual e material, razão pela que não se aplica a delitos praticados antes da entrada em vigor da Lei n.º 11.719-2008, que deu nova redação ao dispositivo.
XIX - Além disso, a Corte Superior vem entendendo no sentido da inviabilidade de fixação de valor mínimo a título de reparação de danos por crimes tributários, notadamente por conta de a Fazenda Pública possuir meios próprios para reaver os valores sonegados.
XX – Recurso das defesas de EDIVALDO PEREIRA DA SILVA e SERGIO ALMEIDA DE FREITAS provido para que sejam absolvidos, nos termos do artigo 386, inciso V, do Código de Processo Penal.
XXI – Recurso da defesa de J. E. D. J. provido para que seja declarada a nulidade da sentença em razão da ausência de interrogatório, devendo os autos serem desmembrados em relação ao referido réu, a fim de retornar à vara de origem para realização do interrogatório do acusado.
XXII – Recursos das defesas de MIGUEL ANGELO CASTRO YAZEJI e M. D. C. Y. e CARLA HOSSI YAZEJI DA COSTA parcialmente providos para que seja reduzida a reprimenda aplicada na sentença, bem como alterado o regime de cumprimento da pena e substituída a pena privativa de liberdade aplicada por restritivas de direitos, e para que seja afastada a condenação ao pagamento de valor mínimo a título de reparação de danos.
XXIII – Recurso do MINISTÉRIO PÚBLICO prejudicado.
C. H. Y. D. C. aponta a existência de ambiguidade, omissões e contradição no acórdão embargado.
Segundo a embargante, a ambiguidade está presente na fixação da pena de prestação pecuniária, que definiu o pagamento total de R$5.000,00, embora por extenso tenha sido registrado o valor de “sete mil reais”.
As omissões dizem respeito à alegação de que CARLA foi acusada de fatos dos quais se defendeu, artigo 299 do Código Penal, mas foi condenada por crime diverso, artigo 1º, inciso I, da Lei 8.137/90, sem que lhe tenha sido imputado tal delito; de que Sérgio Almeida de Freitas já ocupava o cargo de diretor da empresa Rio Markas em 2001, antes, portanto, da data em que alega ter sido convidado por CARLA (2003); e de que não foi aplicada à CARLA, por ocasião da fixação da pena, a condição de partícipe, tal como descrito na denúncia.
Sustenta, ainda, haver contradição entre o fundamento do decisum e o conteúdo da prova testemunhal utilizada para justificar a condenação.
O MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, por sua vez, afirma haver obscuridade no julgado embargado, no que toca ao alcance conferido à regra do artigo 222, §1º, do Código de Processo Penal e no que respeita à validade de atos processuais realizados sem qualquer prejuízo à defesa, nos termos do artigo 563 do Código de Processo Penal.
Contrarrazões apresentadas pelo Ministério Público Federal (), requerendo o provimento parcial dos embargos de declaração apenas para esclarecer o montante da prescrição pecuniária, mantendo intactos os demais pontos impugnados.
Contrarrazões apresentadas por J. E. D. J. (), requerendo o não conhecimento dos embargos de declaração e, subsidiariamente, o desprovimento do recurso.
Memoriais apresentados em favor de C. H. Y. D. C. (), postulando, inicialmente, a remessa dos autos ao Ministério Público Federal para oferecimento do Acordo de Não Persecução Penal (ANPP). Na sequência, ratificam os termos dos embargos de declaração opostos.
É o relatório. Peço dia.
Documento eletrônico assinado por KARLA NANCI GRANDO, Juíza Federal Convocada, na forma do artigo 1º, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resolução TRF 2ª Região nº 17, de 26 de março de 2018. A conferência da autenticidade do documento está disponível no endereço eletrônico https://eproc.trf2.jus.br, mediante o preenchimento do código verificador 20001511651v9 e do código CRC 1cc67001.
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