Apelação Cível Nº 5018036-15.2018.4.02.5001/ES
RELATOR: Desembargadora Federal VERA LUCIA LIMA DA SILVA
RELATÓRIO
A Desembargadora Federal Vera Lúcia Lima da Silva (Relatora): Trata-se de apelação interposta pela UNIVERSIDADE FEDERAL DE ALFENAS – UNIFAL em face de sentença de extinção, sem resolução do mérito, proferida em sede de execução fiscal ajuizada em face de GUIMARAES E BARANANO LTDA, visando o recebimento de débito no valor de R$ 4.731,54 (quatro mil setecentos e trinta e um reais e cinquenta e quatro centavos), atualizado até dezembro de 2018, diante da conclusão pela inadequação da via eleita (art. 485, inciso IV e § 3º, do CPC) para cobrança de crédito decorrente de multa de natureza não tributária inerente à infração a contrato administrativo com fundamento da Lei 8.666/93 (Lei de licitações), sob o fundamento de que dívidas provenientes de ato irregular de licitante não se enquadraria dentre as finalidades da universidade, afastando a possibilidade de execução fiscal para a cobrança do débito, não havendo condenação em honorários, tendo em vista que não houve citação da parte devedora (JFES, Evento 3).
Em suas razões recursais (JFES, Evento 6), sustenta a UNIFAL, em síntese, que a irregularidade contratual teria sido apurada pelo setor competente da autarquia, por meio de procedimento administrativo, no qual teria sido assegurada a oportunidade do contraditório e da ampla defesa; que a hipótese seria de uma relação jurídica específica entre o administrado (contratado) e a Administração (UNIFAL), caracterizada sob o regime de sujeição especial, o que permitiria ao Poder Público regular de forma mais intensa os serviços, exercendo o poder disciplinar e apurando irregularidades/impontualidades ocorridas, razão pela qual o débito se enquadraria no conceito de dívida ativa não tributária, prevista no § 2º, do art. 39, da Lei 4.320/64, sendo a via eleita adequada.
Sem contrarrazões.
Parecer do Ministério Público opinando pelo desprovimento do recurso (TRF, Evento 5).
É o relatório.
VOTO
A Desembargadora Federal Vera Lúcia Lima da Silva (Relatora): Conforme relatado, cinge-se a controvérsia à verificação de adequação de demanda de execução fiscal para cobrança de crédito decorrente de multa de natureza não tributária inerente à infração a contrato administrativo com fundamento da Lei 8.666/93 (Lei de licitações).
Presentes os pressupostos recursais.
Como a sentença apreciou detalhadamente a demanda, aplicando a legislação de regência e jurisprudência quanto à matéria de direito, deve ser mantida por seus próprios fundamentos (JFES, Evento 3):
"(...)
Ora, a Lei nº 6.830/80 permite a cobrança de dívidas não-tributárias, todavia, não são todos os créditos dessa natureza que podem ser inscritos em dívida ativa e cobrados através de execução fiscal.
A possibilidade de confecção do título executivo só é possível quando o crédito advém de uma atividade típica de direito público ou decorra do exercício da atividade-fim da entidade interessada. Em verdade, só podem ser inscritos os créditos não-tributários considerados receitas do órgão, ou seja, quando advindos de exercício regular de sua atividade ou, excepcionalmente, créditos reconhecidos judicialmente.
Assim, a cobrança de dívidas provenientes de ato irregular de licitante não se enquadra dentre as finalidades da Universidade, o que afasta, destarte, a utilização de execução fiscal.
Nesse diapasão, se a parte credora deseja executar a multa contratual, deve fazê-lo pela via judicial adequada, submetendo-se às mesmas regras que os particulares, para, então, obter um título executivo hábil a ser exigido, como na ação de cobrança pelo rito do CPC.
De fato, consolidou-se entendimento na Jurisprudência Pátria que não se inscrevem como dívida ativa débitos cuja existência exija ampla dilação probatória, pois incompatível o procedimento de inscrição com a ampla defesa que se deve deferir à parte adversa.
Corroborando o exposto, vale transcrever os seguintes julgados do e. STJ e do e.TRF da 2ª Região:
PROCESSO CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. DÍVIDA ATIVA. RESSARCIMENTO DE VALORES PAGOS INDEVIDAMENTE A INSTITUIÇÃO DE ENSINO. RECURSOS DO ANTIGO SISTEMA DE MANUTENÇÃO DE ENSINO FUNDAMENTAL - SME. CRÉDITO INSCRITO PELO FUNDO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO DA EDUCAÇÃO - FNDE SEM ANTERIOR ACERTAMENTO JUDICIAL. APURAÇÃO EM PROCESSO ADMINISTRATIVO. SÚMULA 83/STJ.
1. Cinge-se a controvérsia à possibilidade de o FNDE inscrever em Dívida Ativa e cobrar por Execução Fiscal ressarcimento de valores pagos indevidamente a instituição de ensino e apurados exclusivamente em processo administrativo, sem prévio acertamento jurisdicional. 2. O Tribunal de origem entendeu que a cobrança pretendida está condicionada a prévia condenação do executado em ação de conhecimento, com observância do contraditório e da ampla defesa, sem possibilidade de substituição por processo administrativo instaurado pela autarquia federal. 3. O acórdão recorrido está conforme a jurisprudência do STJ adotada em situações análogas. (STJ - REsp 1663517/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, 2ª Turma, julgado em 03/10/2017, DJe 17/10/2017) [grifo nosso]
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. APELAÇÃO. EXECUÇÃO FISCAL. IRREGULARIDADE NA APLICAÇÃO DE RECURSOS DO SISTEMA DE MANUTENÇÃO DE ENSINO FUNDAMENTAL - SME. INSCRIÇÃO EM DÍVIDA ATIVA. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTÊNCIA DE OMISSÃO, CONTRADIÇÃO OU OBSCURIDADE. [...]. 3. O acórdão embargado consignou que os arts. 2º e 3º da Lei nº 6.830/80, bem como o art. 39, § 2º, da Lei nº 4.320/64, restringem o conceito de dívida ativa a créditos líquidos e certos, e apesar do amplo conceito de dívida ativa "não tributária", não se permite a inscrição de todo e qualquer crédito, devendo ser verificado se a dívida deriva efetivamente de atividade típica de direito público ou se, ao invés disso, decorre de outro evento qualquer, desvinculado da atividade estatal própria da pessoa jurídica que se diz credora, conquanto o crédito possa ser considerado receita pública. 4. O ressarcimento de débito decorrente de irregularidades na aplicação de recursos provenientes do SME deve ser precedido de processo judicial para reconhecimento do direito do FNDE à repetição, assegurando-se ao devedor o contraditório e a ampla defesa, reservando-se a ação executiva para fase posterior. Inteligência dos arts. 1º, 2º e 3º da Lei nº 6.830/1980 e art. 39, § 2º, da Lei nº 4.320/1964. Precedentes. 5. Mutatis mutandis, o STJ, em julgamento sob o rito dos recursos repetitivos, proclamou a compreensão de que "os benefícios previdenciários indevidamente recebidos, qualificados como enriquecimento ilícito, não se enquadram no conceito de crédito tributário ou não tributário previsto no art. 39, §2º, da Lei n. 4.320/64 e tampouco permitem sua inscrição em dívida ativa" (cf. REsp. 1350804-PR, julg. 12/6/2013) [...]" (TRF-2, Apelalação n.20009525-05.2003.4.02.5110. Relatora: Des.Nizete Lobato Carmo. DJe: 17.03.2016) [grifo nosso].
APELAÇÃO. EXECUÇÃO FISCAL. CONSELHO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO CIENTIFICO E TECNOLÓGICO - CNPQ. CONCEITO DE DÍVIDA ATIVA. INADEQUAÇÃO DA VIA PROCESSUAL ELEITA. NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO. 1. [...] O critério fundamental para estabelecer restrição ao conceito de dívida Ativa não tributária é o da natureza da própria dívida. Assim, deve ser verificada se a dívida deriva efetivamente de uma atividade típica de direito público ou se, ao invés disso, decorre de outro evento qualquer, desvinculado da atividade estatal própria da pessoa jurídica. 4. No presente caso, a natureza do crédito, ressarcimento de mensalidades recebidas indevidamente, não se amolda no conceito de Dívida Ativa não tributária apta a ensejar a utilização do rito previsto na Lei nº 6.830/80 e, diante da ausência de regramento específico, o ressarcimento do referido crédito deve ser precedido de processo judicial de cobrança, assegurando-se ao devedor o contraditório e a ampla defesa. 5. O Superior Tribunal de Justiça, sob o rito dos recursos repetitivos, firmou o entendimento no sentido do não cabimento de execução fiscal para o ressarcimento ao erário de valores relativos a benefícios previdenciários pagos indevidamente, tornando-se necessário o ajuizamento de ação ordinária pela Fazenda Pública, para repetição do indébito, assegurado ao devedor o contraditório e a ampla defesa (REsp 1350804/PR, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 12/06/2013, DJe 28/06/2013). 6. Apelação desprovida. (TRF-2, Apelação Cível n.0052401-45.2016.4.02.5101/SC, 5ª Turma, Relatora: Des.Aluisio Gonçalves de Castro Mendes , DJe.06.12.2017) [grifo nosso].
Assim, é de se reconhecer a inadequação da presente ação para a cobrança do débito em comento, impondo-se a extinção do feito, uma vez que o crédito exigido não se encaixa no conceito de dívida ativa"
Diante das considerações acima, com base na legislação de regência e em precedentes jurisprudenciais, vê-se que o conceito de dívida ativa não tributária não autoriza a Fazenda Pública a tornar-se credora de todo e qualquer débito, devendo a dívida cobrada ter relação com a atividade própria da pessoa jurídica de direito público.
In casu, a UNIFAL pleiteia, por meio de execução fiscal, dívida decorrente de certidão de dívida ativa oriunda de procedimento administrativo em que se apurou e se concluiu pelo ressarcimento a ser efetuado pela apelada, Guimaraes e Baranano Ltda, referente à infração a contrato administrativo com fundamento da Lei 8.666/93. Assim, depreende-se que a dívida em relevo não tem relação com as atividades próprias da universidade, devendo se valer de ação própria em que sejam assegurados o contraditório e a ampla defesa à apelada, ocasião em que, após exaurido o processo de conhecimento, com a formação do título executivo judicial, poderá executar os valores acaso reconhecidos como devidos.
Diante do exposto, voto no sentido de NEGAR PROVIMENTO ao recurso da exequente.
Documento eletrônico assinado por VERA LUCIA LIMA DA SILVA, Desembargadora Federal Relatora, na forma do artigo 1º, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resolução TRF 2ª Região nº 17, de 26 de março de 2018. A conferência da autenticidade do documento está disponível no endereço eletrônico https://eproc.trf2.jus.br, mediante o preenchimento do código verificador 20000702279v8 e do código CRC ff7b60a0.
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Data e Hora: 4/11/2021, às 15:26:58