EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM Apelação Criminal Nº 5014686-48.2020.4.02.5001/ES
RELATOR: Desembargador Federal WANDERLEY SANAN DANTAS
RELATÓRIO
Trata-se de embargos de declaração opostos por W. D. L. M. () e T. H. N. () contra o acórdão que, por unanimidade, negou provimento conforme a seguinte ementa ():
EMENTA: APELAÇÃO CRIMINAL. DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA E FALSIDADE IDEOLÓGICA. SONEGAÇÃO FISCAL ESTRUTURADA MEDIANTE USO FRAUDULENTO DE ENTIDADE IMUNE. RECURSOS DA ACUSAÇÃO E DA DEFESA. SENTENÇA CONDENATÓRIA MANTIDA. APELOS DESPROVIDOS.
I. Caso em exame
1. Trata-se de recursos de apelação interpostos pelo Ministério Público Federal e por dois réus em face de sentença que os condenou, em concurso formal impróprio, pela prática dos crimes de sonegação fiscal e falsidade ideológica, absolvendo-os, contudo, das imputações de associação criminosa e lavagem de capitais. A mesma sentença absolveu um terceiro corréu de todas as acusações formuladas e reconheceu a prescrição da pretensão punitiva quanto a delitos específicos. A persecução penal originou-se da constatação de que os réus, atuando como gestores de fato de uma entidade formalmente constituída como de utilidade pública e sem fins lucrativos, suprimiram e reduziram tributos federais ao operá-la, na realidade, como uma empresa comercial de cessão de mão de obra, resultando na constituição definitiva de um crédito tributário superior a treze milhões de reais referente ao ano-calendário de 2014.
II. Questão em discussão
2. a) análise das preliminares de nulidade processual arguidas pela defesa, fundadas em suposta negativa de prestação jurisdicional, quebra da cadeia de custódia, ilicitude das provas produzidas pela autoridade fiscal e ocorrência de bis in idem entre os delitos de sonegação fiscal e falsidade ideológica;
b) verificação da ocorrência da prescrição da pretensão punitiva estatal; c) exame do mérito da condenação, abarcando as teses defensivas de atipicidade da conduta por erro sobre a ilicitude do fato, ausência de dolo e insuficiência de provas quanto à autoria e materialidade delitiva; d) revisão da dosimetria das penas, com pleitos de redução das penas-base, afastamento de agravantes e causas de aumento, e minoração da pena de multa; e) apreciação do recurso da acusação, que postula a condenação dos réus absolvidos pelos crimes de associação criminosa e lavagem de dinheiro; f)análise do pedido ministerial de condenação do corréu absolvido em primeira instância pelo crime de falsidade ideológica; g) enfrentamento da controvérsia sobre a configuração de crime único ou concurso formal de crimes em razão da supressão de cinco tributos federais distintos mediante uma única conduta fraudulenta; e h) reavaliação da exasperação das penas-base, conforme requerido pelo órgão ministerial.
III. Razões de decidir
3. As preliminares de nulidade arguidas pela defesa foram rejeitadas. A alegação de negativa de prestação jurisdicional não se sustenta, uma vez que o juízo a quo enfrentou todas as questões suscitadas nos embargos de declaração, ainda que com resultado desfavorável aos recorrentes, não estando o julgador obrigado a rebater individualmente cada argumento quando a fundamentação adotada é suficiente para expor seu convencimento. A tese de quebra da cadeia de custódia foi afastada por ser inaplicável ao caso, que não trata de vestígios materiais do crime, mas de procedimento administrativo fiscal, sendo pacífico o entendimento de que a autoridade fiscal possui competência para apurar ilícitos tributários que possam configurar crimes, sem que isso contamine a ação penal. A arguição de ocorrência de bis in idem e a consequente aplicação do princípio da consunção foram rechaçadas, pois a potencialidade lesiva do crime de falsidade ideológica extravasou a esfera da sonegação fiscal, ao viabilizar a obtenção de vantagens indevidas e lesar a livre concorrência, configurando delito autônomo.
4. A prescrição foi afastada. Os crimes contra a ordem tributária tipificados no art. 1º da Lei nº 8.137/90 são de natureza material, consumando-se apenas com a constituição definitiva do crédito tributário. No caso concreto, a constituição definitiva ocorreu em 28/06/2019, sendo este o termo inicial para a contagem do prazo prescricional. Considerando que a denúncia foi recebida em 01/07/2020 e a sentença condenatória proferida em 07/09/2024, não transcorreu o lapso temporal previsto no art. 109 do CP entre os marcos interruptivos.
5. No mérito, a condenação dos réus foi mantida. A materialidade delitiva está comprovada pelo procedimento administrativo fiscal que constituiu o crédito tributário. A autoria e o dolo restaram demonstrados pelo conjunto probatório, especialmente pelos depoimentos de testemunhas e do corréu absolvido, que foram uníssonos em apontar os réus condenados como os verdadeiros gestores e beneficiários do esquema criminoso, apesar de não figurarem formalmente nos cargos de direção da entidade. A tese de erro sobre a ilicitude do fato foi considerada inverossímil, dada a experiência empresarial dos réus e a sofisticação da fraude empreendida, que evidencia a plena consciência da ilicitude de suas condutas.
6. A dosimetria das penas foi considerada escorreita e proporcional. A exasperação da pena-base foi devidamente fundamentada em elementos concretos que extrapolam o tipo penal, como as circunstâncias do crime, marcadas pela complexidade da fraude, e as consequências do delito, que afetaram a livre concorrência de mercado. A causa de aumento pelo grave dano à coletividade foi corretamente aplicada em razão do vultoso montante sonegado. A agravante de liderança foi mantida para um dos réus, com base nas provas que o indicaram como o coordenador da empreitada criminosa.
As penas de multa foram fixadas em patamar razoável, considerando a capacidade econômica demonstrada pelos réus.
7. O recurso da acusação foi desprovido. A manutenção da absolvição quanto ao crime de lavagem de dinheiro se justifica porque os atos de transferência de recursos para as empresas dos réus configuraram mero exaurimento do crime de sonegação fiscal, post-factum impunível, não havendo demonstração de atos posteriores de ocultação ou dissimulação com o fim de reinserir os valores na economia com aparência lícita. A absolvição pelo crime de associação criminosa também foi mantida, pois não ficou comprovada a existência de um vínculo associativo estável e permanente para a prática de crimes indeterminados, mas sim um concurso de agentes para a execução de um plano criminoso específico. A absolvição do terceiro réu foi mantida com base no princípio in dubio pro reo, ante a ausência de provas seguras de sua adesão subjetiva à conduta delituosa.
8. Foi mantido o reconhecimento de crime único em detrimento da tese de concurso formal de crimes. A supressão de múltiplos tributos federais (IRPJ, IRRF, CSLL, PIS e COFINS), quando decorrente de uma única conduta fraudulenta — a declaração falsa de condição de entidade imune em um mesmo exercício fiscal —, configura crime único contra a ordem tributária. A pluralidade de tributos atingidos constitui mero desdobramento da conduta inicial, devendo ser considerada na primeira fase da dosimetria da pena, como circunstância judicial desfavorável, mas não para configurar a pluralidade de delitos. Por fim, o pleito ministerial de exasperação das penas-base foi indeferido, pois a dosimetria realizada na sentença já se mostrou equilibrada e, ademais, a utilização dos mesmos fundamentos para aumentar a pena-base e para aplicar a causa de aumento de pena configuraria bis in idem.
IV. Dispositivo e tese
9. Recursos de apelação da acusação e da defesa conhecidos e, no mérito, desprovidos, mantendo-se integralmente a sentença recorrida.
Tese de julgamento: "1. Não se aplica o princípio da consunção para absorver o crime de falsidade ideológica pelo de sonegação fiscal quando a potencialidade lesiva do falso extravasa a esfera tributária, atingindo outros bens jurídicos como a livre concorrência em licitações públicas. 2. A supressão de múltiplos tributos federais (IRPJ, IRRF, CSLL, PIS e COFINS) decorrente de uma única conduta fraudulenta, consistente na prestação de declarações falsas à autoridade fazendária em um mesmo exercício fiscal, configura crime único contra a ordem tributária, e não concurso formal de crimes. 3. A mera transferência de valores obtidos com a sonegação fiscal para as contas de empresas dos próprios agentes, como forma de distribuição dos lucros ilícitos, caracteriza mero exaurimento do crime antecedente, post-factum impunível, não configurando o delito autônomo de lavagem de dinheiro quando ausentes atos posteriores de ocultação ou dissimulação destinados a reinserir os recursos na economia com aparência lícita. 4. Para a configuração do crime de associação criminosa, é indispensável a comprovação de um vínculo associativo estável e permanente entre três ou mais pessoas com a finalidade específica de cometer crimes de forma indeterminada, não bastando o concurso de agentes para a execução de um empreendimento criminoso específico e delimitado no tempo."
Dispositivos legais citados: arts. 59, 62, I, 70, 109, III, 288 e 299 do Código Penal; arts. 1º, I e II, 2º e 12, I, da Lei nº 8.137/90; art. 1º da Lei nº 9.613/98; arts. 4º, parágrafo único, 158-A, 381, III, e 386, III e V, do Código de Processo Penal; arts. 5º, LIV e LV, e 93, IX, da Constituição Federal; art. 194 do Código Tributário Nacional; art. 2º da Lei nº 9.784/99.
Precedentes citados: STF, HC n. 89.837/DF, Rel. Min. Celso de Mello, Segunda Turma, DJe de 19/11/2009; STJ, AgRg no AREsp 672.170/SC, Rel. Ministro Reynaldo Soares da Fonseca, Quinta Turma, julgado em 02/02/2016, DJe 10/02/2016; STJ, AgRg no REsp 1.317.010/PR, Rel. Ministro Sebastião Reis Júnior, Sexta Turma, julgado em 04/08/2015, DJe 20/08/2015; STJ, AgRg no REsp 1.321.654/CE, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 06/10/2016, DJe 19/10/2016; STJ, AgRg no REsp 1.431.596/MG, Rel. Ministro Moura Ribeiro, Quinta Turma, DJe de 30/05/2014; STJ, AgRg no REsp 1.552.955/PE, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 08/02/2018, DJe 21/02/2018; STJ, AgRg no HC n. 710.082/MT, relator Ministro Joel Ilan Paciornik, Quinta Turma, julgado em 6/3/2023, DJe de 9/3/2023; STJ, AgRg no AgRg no HC n. 843.649/RO, relator Ministro Messod Azulay Neto, Quinta Turma, julgado em 12/8/2024, DJe de 16/8/2024; STJ, AgRg no RHC n. 167.539/SP, Rel. Ministro Messod Azulay Neto, Quinta Turma, julgado 12/12/2023, DJe 15/12/2023; STJ, HC n. 218.614/GO, relatora Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 8/10/2013, DJe de 16/10/2013; STJ, HC n. 294.833/SC, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, DJe de 03/08/2015; STJ, REsp 1.378.053/PR, Rel. Ministro Nefi Cordeiro, Terceira Seção, julgado em 10/08/2016, DJe 15/08/2016; STJ, RHC n. 192.135/MG, relator Ministro Sebastião Reis Júnior, Sexta Turma, julgado em 13/8/2024, DJe de 15/8/2024.
Em suas razões recursais ( e ), os embargantes, de forma idêntica, sustentam a existência de omissões, contradições e obscuridades no acórdão, nos seguintes termos: 1) omissão quanto à fixação da pena definitiva e do regime inicial de cumprimento. Alegam que o acórdão, apesar de mencionar a pena-base, foi omisso por não especificar, em sua parte dispositiva, a pena final e o regime prisional aplicável, violando o artigo 93, IX, da Constituição Federal e o artigo 110 da Lei de Execução Penal; 2) contradição e omissão quanto à atipicidade da conduta. Reiteram a tese de que a conduta seria atípica, pois a suspensão da imunidade tributária do Instituto, referente a 2014, só foi formalizada por ato da Receita Federal em 2018, de modo que a criminalização retroativa ofenderia o princípio da legalidade e da irretroatividade da lei penal; 3) omissão quanto à tese subsidiária de erro de proibição. Argumentam que o acórdão não apreciou o pedido sucessivo de aplicação da causa de diminuição de pena prevista na parte final do art. 21 do CP, referente ao erro de proibição evitável; 4) omissão quanto à ausência de lançamento fiscal em nome do embargante TARCÍSIO. Apontam que o acórdão ignorou a tese de que a ausência do nome de T. H. N. como corresponsável na execução fiscal impediria sua responsabilização penal, nos termos da Súmula Vinculante nº 24 do STF, 5) obscuridade na análise da prescrição. Sustentam que o acórdão foi obscuro ao rechaçar a tese de prescrição, pois não teria enfrentado o argumento de que a denúncia se baseou em procedimento administrativo que incluía débitos fiscais de exercícios (2006/2007) já alcançados pela prescrição; 6) omissão na valoração de provas favoráveis. Afirmam que o acórdão se omitiu ao não analisar trechos de depoimentos testemunhais que, segundo a defesa, comprovariam a ausência de dolo e o mero exercício profissional, caracterizando a condenação como uma indevida criminalização de sua atividade empresarial; 7) omissão quanto às circunstâncias atenuantes e contribuição da vítima. Alegam omissão na análise do argumento de que a pena deveria ser atenuada (art. 66 do CP), pois a própria União teria se beneficiado dos serviços prestados a custos menores e contribuído para o cenário fático, conforme apontado pelo TCU. 8) contradição na fundamentação da pena de multa. Apontam que a fundamentação do acórdão sobre a pena de multa seria contraditória com a da sentença, que se baseou em informações que, na verdade, demonstrariam a precária situação econômica dos réus.
Contrarrazões do MPF, em que se manifestou pelo não conhecimento ou, no mérito, pelo desprovimento dos embargos, ao argumento de que não se verificam os vícios apontados e que os embargantes buscam, em verdade, a rediscussão do mérito do julgamento, o que é inviável por esta via ().
É o relatório. Peço dia.
Documento eletrônico assinado por WANDERLEY SANAN DANTAS, Desembargador Federal Relator, na forma do artigo 1º, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resolução TRF 2ª Região nº 17, de 26 de março de 2018. A conferência da autenticidade do documento está disponível no endereço eletrônico https://eproc.trf2.jus.br, mediante o preenchimento do código verificador 20002718312v3 e do código CRC 2da2397e.
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Data e Hora: 27/02/2026, às 10:52:22